法律大小事，蔡幸紋律師來解釋

報價單不算合約，對嗎？上網找合約範本來修改，可以嗎？不簽約就拿不到生意，只好妥協？簽了合約，就絕對沒有風險嗎？本篇經濟部中小企業處榮譽律師蔡幸紋律師與您分享，公司企業主常見的合約迷思。

報價單不算合約嗎？

契約因當事人互相表示意思一致而成立，而不以簽訂契約書為必要。一般中小企業常見的買賣契約書、廣告委刊單、經銷契約書等，只要雙方意思表示一致，契約關係即為成立，雙方就有履行契約的義務了，而不是沒有簽訂書面契約，就可以說話不算話。另外在法律特別規定的情況，如借貸契約須因借用物之交付而生效力，不動產的移轉或設定應以書面為之，契約的成立生效有法律規定的特別要件。

在為公司法律顧問客戶服務，以及擔任經濟部中小企業處榮譽律師駐點諮詢中，常聽到中小企業主來詢問，有關交易對象提出「報價單不算合約」的質疑。通常是在交易對象遲不履行合約義務的時候（如不付款、不交貨、不提供服務等），交易對象先否認報價單具有合約的形式和效力，而主張不需要履行合約義務。

不過一般中小企業提供的報價單，具體載明主給付義務，包含貨品每單位價格、交貨期限、服務提供方式、價金計算、付款期限，已具有基本契約內容。但對於履約的細節，如瑕疵、契約終止等問題，未進一步約定，僅能依此報價單的主給付義務來判斷契約關係的性質，來適用法律規定。因此報價單仍屬於契約，雙方漏未約定的事項，則依契約性質來適用法律規定。

未簽訂書面契約，或契約書的內容較為簡略，雖然不至於影響法律關係的成立，但對於權利義務的內容，雙方常事後各執一詞，中小企業主仍須費心費力整理雙方往來的電子郵件、通訊軟體Line的對話紀錄、收據等來佐證，忽略了契約書即為最有力的證據資料。

上網找合約範本來修改，可以嗎？

蔡幸紋律師在近兩年有舉辦公司法律相關的講座，包含討論股東間的合夥契約書、常用商業合約實務案例、企業找資金的法律問題等。在講座中，關於公司合約的議題，總有與會的中小企業主問到：「上網找合約範本來改成自己需要的條款，可以嗎？」

筆者理解在公司經營前期，中小企業主將資源和資金，用在廣告行銷、進貨或購買設備，開拓市場，不得不將法務的必要性往後擺。即便如此，中小企業主和公司經營者，仍須具備基礎的契約概念，能初步判斷契約條款所分配雙方的權利義務，以及法律風險。

隨著公司經營穩定，交易金額變大、往來的交易對象規模更大，不僅僅是簽署契約而已，交易對象甚至開始要求談判契約的條件。

其實，蔡幸紋律師有許多公司法律顧問客戶，在公司開始穩定後，為求慎重，會請律師法律顧問來看合約、寫合約，因為這些公司客戶知道，中小企業的風險承受能力不高，若沒有謹慎處理公司的法律風險，就有可能讓公司陷入危機。公司經營中，在契約履行中，難免遇到對外貨款暫時收不到，但同樣是被欠款100萬，大公司還有承受能力，一般中小企業能撐多久呢？

尤其公司發大財，關於股東或合作夥伴間的利害衝突、對智慧財產權歸屬及勞資關係等隱憂，可能漸漸浮上檯面，許多中小企業主在契約關係上，開始盤點是否有公司沒有注意到的法律風險。若中小企業主能先具備契約的基本概念，無論在商業談判上、瞭解律師所提出契約的法律疑點上、履行契約義務上，都能讓中小企業主得心應手。

不簽約就拿不到生意，只好妥協？

雙方商議交易的條件，達成一致的意思，成為契約關係。但在有一方相對強勢的情形下，在談判雙方的權利義務、交易條件的寬嚴，和無法履約的風險等，相對弱勢的一方總覺得是「勉強」與對方達成合意。

極端的例子，例如中小企業遇到鴻海來下訂單，拿到鴻海的契約書後，問律師：「我該簽約嗎？看過之後，有些條款像是交貨期限我覺得太嚴格，可以改嗎？」合約商議地位不平等，該怎麼辦？

以蔡幸紋律師擔任公司法律顧問的經驗，以及勵謹律師事務所服務公司客戶的宗旨，是希望透過律師法律顧問協助公司合法賺錢，而不是當合約條件太嚴格就勸客戶不要做這筆生意。因此，筆者會以服務相關產業的經驗，以及平時瞭解客戶公司制度、營收項目，以及股東或合夥人對於公司經營的理念與想法，來與公司客戶討論：公司多需要這筆訂單？從而進一步分析，這筆交易的契約法律風險之所在。讓公司客戶評估履約的可能，以及事先防免違約的風險，例如調整產線的排程、招募新員工等，以避免違反相對嚴格的交貨期限約定條款，同時也因事前規劃而能較正確的評估交易成本。

即使在「不簽約就拿不到生意，只好妥協」的狀況下，中小企業主仍須注意，在審閱合約後，是否有能力判斷自己是否能擔得起法律風險？以及伴隨而在的公司經營危機。

簽了合約，就絕對沒有風險嗎？

契約是分配雙方的權利義務，而不是保證對方絕對不違約。若擔心對方違約，應明確約定履行期間、費用支付方式等，並另行約定違約罰則，如：「乙方若未依本契約約定日將訂購商品全數送達指定地點，甲方得按日向乙方請求以當次採購總金額百分之五計算之違約金。」

另外還可以附加契約的擔保方法，如請對方提出有價值的動產設定質權或不動產設定抵押權作為擔保（物保），由公司代表人或有財力之人成為連帶保證人（人保），或是簽發本票或支票（票保）。

更重要的是，中小企業主要有執行契約條款的決心。

有時候中小企業主抱怨，怎麼簽了合約都沒有用，對方還是違約不付錢。細看契約其實有約定違約金條款或契約的擔保，卻礙於情面，不執行契約的罰則、條款，不採取法律程序處理應收帳款，反倒抱怨契約沒有用處，可就誤會契約的精神了。

契約分配了雙方的權利義務，也約定了不履約的處理機制，若中小企業主未能徹底執行契約條款，則該被分配的法律風險（如應收帳款收不回的風險），也只能讓自己的公司來承擔了，不可不慎。